浅谈《产品质量法》的不明确规定

马大哈


　　现行的《产品质量法》颁布于1993年，2000年第九届全国人大常委会进行了修改，它是我国产品质量管理领域的第一部法律，已实施了16年之久，随着市场经济的逐步完善和执法实践的逐步深入，其中一些规定的衔接问题日益凸显，值得探讨。笔者认为该法侧重点在于对生产领域产品质量的规范，而对流通领域的商品质量，虽有第三章第二节对销售者的产品质量责任和义务作了较详细的规定，但在具体执行上仍有难以操作之处。现笔者从自身执法工作实践谈谈一孔之见。

　　有一案例：某个体户从正常渠道，以正常的价格购进附带有《合格证明》的、酒精度为45%(V／V)的白酒进行销售，并按规定索证索票检查验收，当地工商行政管理机关按计划对该产品进行监测抽样检测，经法定检验机构监测其实际酒精度为35%(V／V)，其他检验项目均合格，依据其明示标准被判定为不合格。该工商机关考虑到该酒不是卫生指标不合格，且符合保障人体健康的国家、行业标准，最终裁量适用《产品质量法》第三十九条定性为销售者以不合格产品冒充合格产品，依据第五十条进行了处罚。相信这是绝大部分流通领域商品质量案件的查处思路，但仔细推敲，就会发现《产品质量法》对该种违法行为的定性和处罚并不明确。第三十九条是对销售者的产品质量责任与义务的具体规定之一，法律条文是“ 销售者销售产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。”其对应的罚则应是该法第五十条。笔者从以下两个方面分析该案件在定性和处罚上的不妥贴之处。

一、从条文字面上理解

　　按照笔者的理解，第三十九条是销售者在销售产品时不得在主观上故意实施的违法行为的限制性规定。通俗地讲，是指销售者在销售产品的过程中，不得故意做“手脚”，通过掺假、调换、涂改等非法手段，以具体行动致使所经营的产品质量低劣、等次降低或不合格，以及不得将明知不合格的产品冒充合格产品销售，欺诈消费者。而回过头来再看看上述案例中的当事人，他以正常的价格从正常渠道购销产品，主观上以“合格”产品购进，又以“合格”产品销售，并没有对该白酒实施任何“掺杂、掺假，以假充真、以次充好，以不合格产品冒充合格”等行为，从他现有的能力和条件不可能发现该白酒是否合格，他对该白酒酒精度低于明示含量的情况并不知情。他同样也是“掺杂、掺假，以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格”行为的受害者，因为销售该白酒同样也损害了销售者的商业信誉和经济利益。这一违法行为的始作俑者是谁呢？应该是生产者（目前暂时这么推测）在“以不合格产品冒充合格”。若定性该销售者实施了“以不合格产品冒充合格产品”的行为确有不妥之处。就该违法行为的本质来看，是该个体户销售了“以不合格产品冒充合格”的产品。

　　也许有人会说，除非法律规范有规定，行政处罚案件不以当事人有无主观故意作为行政违法行为的构成要件，而看具体行为的客观状态及其危害后果。认为实施行政处罚一般不需要考虑当事人的主观状态，进而对笔者上述分析问题的方式提出质疑，那么笔者就从下面一个角度进一步证明自己的观点。

二、从相关条款间推理

　　笔者为什么狭隘地推断《产品质量法》对销售冒充合格产品行为的定性和处罚之间衔接有问题呢？再让我们看看第五章罚则，第四十九条规定了对生产、销售不符合保障人身健康和人身、财产安全的国家、行业标准的产品的处罚；第五十一条规定了对生产国家明令淘汰的，以及销售明令淘汰停止销售产品的处罚；第五十二条规定了对销售失效、变质产品的处罚；第五十四条也有对销售相应产品行为的禁止性规定。

　　另外、《最高人民法院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》（公发〔2001〕第11号）同样也规定了生产、销售的商品掺杂、掺假，以假充真、以次充好或以不合格产品冒充合格的等违法行为的追诉标准。

　　当回过头来看第三十九条对应的罚则——第五十条却只规定了对“掺杂、掺假，以假充真、以次充好，以不合格产品冒充合格”行为的处罚，而单单没有像第四十九条、五十一条、五十二条以及五十四条那样，把销售相应违禁产品的行为也明确相应的罚则。笔者认为，没有在第五十条中加上“销售”二字（对销售该种违禁产品明确罚则）绝对不是一个简单的疏忽。若只停留在现有的层面上，笔者就作出了一个大胆的推断：《产品质量法》对销售冒充合格产品行为的定性和处罚规定不明确。
那么，对销售冒充合格产品的行为是否要予以禁止呢？答案是肯定的。《产品质量法》对销售冒充合格产品的行为也不是只字不提。第五十五条规定“销售者销售本法第四十九条至第五十三条规定禁止销售的产品，有充分证据证明其不知道该产品为禁止销售的产品并如实说明其进货来源的，可以从轻或者减轻处罚。”

　　本条款有两层意思，一、哪些情形的产品质量违法行为可以从轻、减轻处罚；二、《产品质量法》第四十九条至第五十三条规定的产品是禁止销售的。其中包括冒充合格的产品亦是禁止销售的。既然是禁止的，为何不在第五十条明确加上销售冒充合格产品的行为的对应罚则呢？故此，至少可以这么理解：《产品质量法》对销售“掺杂、掺假，以假充真、以次充好，以不合格产品冒充合格”产品行为的定性处罚有规定，但不够明确。因此，若按照“法无明文规定不受罚”的常理来判断，现行的《产品质量法》就存在漏洞。

　　与上述相同，《产品质量法》第三十七条、第三十八条对销售“伪造产地、伪造或冒用他人厂名、厂址”以及“伪造或者冒用认证标志等质量标志”产品的行为的定性，也与上述情形相同，规定亦不明确，这里不再赘述。

　　至于出现这种现象的原因，也许是该法侧重于规范生产者的产品质量，故适用与流通领域的商品质量管理即有不便。

　　解决目前这种状况的方法有两种：
　　
一、对第三十九条、第五十条进行修改，对销售相应禁止销售商品的行为制定相应罚则。第三十七条可修改为“销售者销售产品，不得掺杂、掺假，以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格，也不得销售掺杂、掺假，以假充真、以次充好，以不合格产品冒充合格的产品”。第五十条可修改为“生产、销售掺杂、掺假，以假充真、以次充好，以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”
对第三十七条、第三十八条以及第五十三条也按照上述方式作相应的修改。

二、制定《商品质量法》，对流通领域内的商品，进一步明确商品质量责任和义务，逐步构建较为完善的更加科学的产、商品质量监督管理的法律体系，以更好地保护市场经济秩序，维护消费者和经营者的利益。


作者联系方式：tehillim@msn.com

甘肃省定西市人民政府办公室


定政办发［2004］72号


定西市人民政府办公室关于印发定西市市长热线电话工作规则的通知

　

各县区人民政府，市政府各部门、中央、省驻定各单位：

现将《定西市市长热线电话工作规则》印发给你们，请结合实际，认真贯彻执行。

　

定西市人民政府办公室

二００四年六月二十一日


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定西市市长热线电话工作规则

　

为了转变政府职能，增强政府服务意识，进一步拓展政府联系群众、联系基层的渠道，最大限度地为群众反映问题提供方便，高效快捷地解决群众在生产、生活中遇到的实际困难和问题。市人民政府决定设立市长热线电话，电话号码为12345，并于 2004年7月1日正式公布开通，受理群众反映的各类问题，听取群众对政府工作的建议和意见。

为了规范市长热线电话受理、办理程序，全面提高办话效率，改善办话质量，特制定本规则。

一、热线宗旨

充分利用市长热线及时了解社情民意，倾听群众呼声，体察群众疾苦，帮助群众排忧解难，使市人民政府的工作充分体现全心全意为人民服务，想群众之所想，急群众之所急，解群众之所难，办群众之所需的宗旨。加强群众对政府工作的监督，促进廉政建设，改进机关作风，提高办事效率，克服官僚主义，更好地服务于全市的物质文明、精神文明和政治文明建设。

　二、工作机构

（一）设立市长热线电话办公室，办公地点设在市政府办公室，并配备专门的工作人员，受理群众来电，负责处理市长热线电话日常工作。（二）明确市长热线电话办理负责人。市长热线电话办理由市直部门和各县、区政府的主要负责同志负责。（三）市长热线电话实行市直部门主要领导办理责任制度。市长热线正式开通后，每月确定两个部门的主要领导到市长热线电话办公室现场接听群众电话，具体解答群众的问题。对具体时间、值班解答问题的部门将在定西日报、定西电视台提前预告。定西市电视台、广播电台现场直播，每次时间为30分钟。由市政府办公室安排，市电视台、广播电台、定西日报社具体承办。

　三、工作职责

　（一）受理市民对市和县、区政府及其工作部门的批评、意见和建议；　　（二）受理市民对政府公务员工作效率、工作质量、工作作风、法规法纪等方面的批评、意见和建议；　　（三）受理市民对实行政务公开、公示制、承诺制的政府部门和社会公益部门违示、违诺的批评、意见；　　（四）受理市民对经济建设、社会事业、城市管理方面的批评、意见和建议；　　（五）受理市民对社会公德、社会秩序、社会风气方面的批评、意见和建议；（六）协调处理群众反映的复杂、涉及面广、较为重大的难点、热点问题；　　（七）及时向领导提供市民反映的重要社情民意，做好领导所作批示的转办、督办、反馈工作；　　（八）涉及党委、人大、政协、部队以及法院、检察院工作职责范围的事项以及有关意见、批评和建议，及时转交有关部门处理。人民来信来访转交信访部门处理；　　（九）负责对受理电话进行综合分析，定期编发市长热线电话简报、动态内刊，及时向市领导和有关部门报送全局性、倾向性、苗头性信息，为领导决策和指导工作提供参考依据；　　（十）有针对性地宣传党和国家的路线、方针、政策，以及市委、市政府的重要决策、决定。

四、工作程序

　（一）受理。市长热线电话工作人员接听电话时应认真、准确地记录来话人的真实姓名、单位或住址、联系电话、来话时间和内容，接听电话后进行分类登记，认真填写市长热线电话记录。　　（二）办理。根据受话内容和性质，工作人员将市长热线电话记录迅速呈送市政府分管秘书长填写拟办意见。根据拟办意见，分三种形式办理：1、直办。对简单咨询和紧急求助， 办事人员直接用电话请示市政府秘书长或副秘书长，现场办理，现场答复；2、转办。对一般性求助和问题， 按拟办意见或市政府领导批示转交有关责任部门（单位）办理，按期答复；3、呈办。对重大、突发事件以及跨部门、影响面宽、难度较大的求助，立即呈送市政府领导批示，按领导批示办理；4、查办。对带有普遍性、 倾向性问题以及需要核实的投诉，应组织有关部门调查，并督促、协调有关部门办理，按期答复。　（三）反馈。承办部门（单位）应按办理期限要求，将办理结果同时反馈给市长热线办公室和投诉人。由于各种原因未能及时办理的，要对投诉人和市长热线办公室说明理由。对重大、紧急事项的办理要坚持特事特办的原则，随时请示领导，随时反馈进展情况。　　（四）综合分析。市长热线电话办公室每月要进行一次受话情况的综合分析，掌握社会动态。并编发市长热线动态简报送领导参阅。同时对各单位承办事项的办理情况要进行通报。（五）立卷归档。归档范围包括：群众来电办理情况的登记本、转办通知单、领导批示、反馈件、综合分析情况报告、计划、总结、动态简报、专报，相关会议记录、纪要，日志，大事记，以及其他具有保存价值的文件资料等。