煤炭部


印发《关于实行建设项目法人责任制的试行办法》的通知
1996年6月20日，煤炭部

各煤管局、省（区）煤炭工业厅（局、公司），各直管矿务局（公司），北京矿务局：
为建立适应社会主义市场经济体制的投资责任约束机制，规范项目法人行为，保障其责、权、利的有机统一，根据《公司法》和国家计委《关于实行建设项目法人责任制的暂行规定》，制定《关于实行建设项目法人责任制的试行办法》。现印发施行。

关于实行建设项目法人责任制的试行办法

总 则
第一条 为了建立适应社会主义市场经济体制的投资责任约束机制，规范煤炭建设项目法人的行为，保障其责、权、利的有机统一，根据《公司法》和国家计委《关于实行建设项目法人责任制的暂行规定》，制定本办法。
第二条 国有独资和国有控股、参股的煤炭建设项目，在项目建设前必须组建项目法人，项目法人可按《公司法》的规定采取有限责任公司（包括国有独资公司）、股份有限公司等组织形式。
第三条 实行项目法人责任制，由项目法人对项目的策划、资金筹措、建设实施、生产经营、偿还债务和资产的保值增值，实行全过程负责。

项目法人的设立
第四条 新建项目在项目建议书批准后，应及时组建项目法人筹备组，负责项目法人的筹建工作。项目法人筹备组由项目的投资方派代表组成。
第五条 有关投资方在申报项目可行性研究报告时，须同时申报项目法人的组建方案。否则，其项目可行性研究报告不予审批。
项目可行性研究报告批准后，正式组建项目法人，依法办理法人注册登记，并按有关规定确保资本金按时到位。
第六条 国有独资和国有控股的建设项目在法人注册登记前应将公司章程报所属省（区）煤炭工业主管部门，小型项目由省（区）煤炭工业主管部门审批，报煤炭工业部备案；大中型项目由省（区）煤炭工业主管部门审核并提出意见后报煤炭工业部批准；国家重点建设项目由煤炭工业部报国家计委备案。
第七条 由现有煤炭企业负责建设的项目，需设立子公司的，应重新设立项目法人，并按本办法第四条、第五条和第六条规定的程序办理；只设立分公司的，原有企业法人即是项目法人。
实行分公司组织形式的项目，原企业法人应向分公司派遣专职管理人员，并实行专项考核。
第八条 国有独资和国有控股、参股的在建项目应按本办法的规定转换管理体制。
第九条 项目法人组织应当精干。建设管理工作应充分发挥咨询、监理等中介组织的作用。

组织形式和职责
第十条 国有独资公司设立董事会，董事会由投资方负责组建。
国有控股或参股的有限责任公司、股份有限公司设立股东会、董事会和监事会，由各投资方按照《公司法》的规定组建。
第十一条 煤炭建设项目的董事会在项目建设期间，应有一名以上董事常驻现场，协助董事长主持日常工作。
董事会应建立例会制度，讨论项目建设中的重大事宜，对资本支出进行严格管理，并以决议形式予以确认。
第十二条 国有独资和国有控股、参股项目的董事会，除行使《公司法》规定的权限外，在项目建设期间行使以下职权：
（一）负责筹措建设资金，审核、上报年度投资计划并落实年度资金；
（二）负责审核、上报项目初步设计文件，拟订、上报项目设计、施工和设备、物资采购招标方案；
（三）拟定、上报项目开工报告；
（四）负责项目的竣工预验收，提出项目竣工验收申请报告；
（五）审定项目年度财务预、决算；
（六）审定项目偿还债务计划和生产经营方针；
（七）决定公司内设机构，聘任和解聘项目总经理，并根据总经理的提名聘任和解聘项目其他高级管理人员；
（八）研究解决项目建设中出现的重大问题；
（九）其他应由董事会负责的事宜。
第十三条 国家控股、参股项目的监事会依照《公司法》的有关规定行使职权。
第十四条 国有独资和国有控股、参股项目的总经理，除行使《公司法》规定的权限外，在项目建设期间行使以下职权：
（一）组织项目设计、施工、监理、设备及物资采购招标工作，负责工程建设实施，控制工程投资、工期和质量；
（二）拟订并组织实施年度投资建设计划；
（三）拟订年度财务预、决算；
（四）拟订并组织实施归还贷款和其它债务计划；
（五）在批准的概算范围内对单项工程设计进行局部调整和变更，凡引起生产性质、能力、产品品种和建设标准变化的设计变更以及概算调整，需由董事会决定并报原批准单位批准；
（六）提请董事会聘任和解聘项目其他高级管理人员；
（七）根据董事会授权在董事会休会期间，处理项目实施中的重大紧急事件；
（八）负责组织项目试生产和预验收工作；
（九）按时向有关部门报送项目建设、生产信息和统计资料；
（十）其他应由总经理负责的事宜。

任职条件和聘任程序
第十五条 董事长和总经理的任职条件除符合《公司法》的规定外，还应具备以下条件：
（一）熟悉国家有关投资建设的方针、政策和法律、法规，有较强的组织能力和较高的政策理论水平；
（二）具有大专以上学历，并取得中级以上技术（经济）职称；
（三）公司总经理应具有五年以上建设项目管理工作实际经验，或担任过同类建设项目三年以上施工现场高级管理职务。
第十六条 建立项目高级管理人员培训制度。总经理、副总经理等项目高级管理人员在项目批准开工前应接受煤炭工业部基建管理部门的培训，取得资格证后方可上岗。需国家计委培训的，应接受国家计委的培训。
第十七条 国有独资和国有控股、参股项目的董事长、总经理及其他高级管理人员的任用，应根据《公司法》和煤炭工业部人事管理的规定，按照干部管理权限和程序办理。
第十八条 项目建设期间，总经理和其他高级管理人员应保持相对稳定。
国家公务人员不得兼任项目法人的职务。

考核和奖罚
第十九条 建立对建设项目和有关负责人的考核和监督制度。项目董事会负责对总经理进行定期考核；各投资方对董事会成员进行定期考核。煤炭工业部组织省（区）煤炭工业主管部门对国有独资和国有控股的煤炭建设项目进行定期考核，并将考核结论通报有关人事部门。
第二十条 考核的主要内容是：
（一）国家、行业有关法律、法规的执行情况；
（二）国家年度投资计划和批准设计文件执行情况；
（三）工程合同、协议执行情况；
（四）概算控制和资金使用情况；
（五）工期、工程质量和施工安全情况；
（六）工程组织管理情况；
（七）固定资产形成和投资效益情况；
（八）土地、环境保护和国有资源利用情况；
（九）其他需要考核的事项。
第二十一条 根据对项目的考核结论，由各投资方对董事会成员进行奖罚，由董事会对总经理进行奖罚。
第二十二条 根据对项目的考核结论，在工程造价、工期、质量和施工安全得到有效控制的前提下，经投资方同意，董事会可对为项目建设做出突出成绩的领导和有关人员进行奖励。工期较长的项目，可根据工程建设实际情况，分阶段进行奖励。
第二十三条 国有独资和国有控股的煤炭建设项目，凡在项目建设管理和生产经营管理中因人为失误给项目造成重大损失浪费，以及在工程招标等市场活动中随意压低标价违反工程造价政策和采取泄露标底等手段造成不公平竞争、扰乱市场秩序的董事长、总经理，应予以撤换和解聘，并应给予必要的经济和行政处罚，在三年内不得担任国有独资和国有控股煤炭建设项目的高级管理职务。

附 则
第二十四条 非经营性项目和小型固定资产投资项目可参照本办法执行。
中外合资、合作经营企业和外资企业的固定资产投资项目，不适用本办法。
第二十五条 本办法由煤炭工业部负责解释。
第二十六条 本办法自发布之日起实施。


最高人民法院


最高人民法院关于印发《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的通知

1990年11月12日，最高人民法院


全国地方各级人民法院，各级军事法院，铁路运输中级法院
和基层法院，各海事法院：
现将《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》发给你们，望在经济审判工作中贯彻执行。执行中有何问题和意见，请及时报告我院。

附：关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答

根据《中华人民共和国民法通则》和其他有关法律、法规，现就人民法院在审理联营合同纠纷案件中提出的一些问题，解答如下：
一、关于联营合同纠纷案件的受理问题
（一）联营各方因联营合同的履行、变更、解除所发生的经济纠纷，如联营投资、盈余分配、违约责任、债务承担、资产清退等纠纷向人民法院起诉的，凡符合民事诉讼法（试行）第八十一条规定的起诉条件的，人民法院应予受理。
（二）联营各方因联营体内部机构设置、人员组成等管理方面的问题发生纠纷向人民法院起诉的，人民法院不予受理。
二、关于联营合同纠纷案件的管辖问题
（一）联营合同纠纷案件的地域管辖，因不同的联营形式而有所区别：
1、法人型联营合同纠纷案件，由法人型联营体的主要办事机构所在地人民法院管辖。
2、合伙型联营合同纠纷案件，由合伙型联营体注册登记地人民法院管辖。
3、协作型联营合同纠纷案件，由被告所在地人民法院管辖。
（二）由联营体主要办事机构所在地或联营体注册登记地人民法院管辖确有困难的，如法人型联营体已经办理了注销手续，合伙型联营体应经工商部门注册登记而未办理注册登记，或者联营期限届满已经解体的，可由被告所在地人民法院管辖。
三、关于联营合同的主体资格认定问题
（一）联营合同的主体应当是实行独立核算，能够独立承担民事责任的企业法人和事业法人。
个体工商户、农村承包经营户、个人合伙，以及不具备法人资格的私营企业和其他经济组织与企业法人或者事业法人联营的，也可以成为联营合同的主体。
（二）企业法人、事业法人的分支机构不具备法人条件的，未经法人授权，不得以自己的名义对外签订联营合同；擅自以自己名义对外签订联营合同且未经法人追认的，应当确认无效。
党政机关和隶属党政机关编制序列的事业单位、军事机关、工会、共青团、妇联、文联、科协和各种协会、学会及民主党派等，不能成为联营合同的主体。
四、关于联营合同中的保底条款问题
（一）联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。
（二）企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。
（三）金融信托投资机构作为联营一方依法向联营体投资的，可以按照合同约定分享固定利润，但亦应承担联营的亏损责任。
五、关于在联营期间退出联营的处理问题
（一）组成法人型联营体或者合伙型联营体的一方或者数方在联营期间中途退出联营的，如果联营体并不因此解散，应当清退退出方作为出资投入的财产。原物存在的，返还原物；原物已不存在或者返还确有困难的，折价偿还。退出方对于退出前联营所得的盈利和发生的债务，应当按照联营合同的约定或者出资比例分享和分担。合伙型联营体的退出方还应对退出前联营的全部债务承担连带清偿责任。如果联营体因联营一方或者数方中途退出联营而无法继续存在的，可以解除联营合同，并对联营的财产和债务作出处理。
（二）不符合法律规定或合同约定的条件而中途退出联营的，退出方应当赔偿由此给联营体造成的实际经济损失。但如联营其他方对此也有过错的，则应按联营各方的过错大小，各自承担相应的经济责任。
六、关于联营合同的违约金、赔偿金的计算问题
根据民法通则第一百一十二条第二款规定，联营合同订明违约金数额或比例的，按照合同的约定处理。约定的违约金数额或比例过高的，人民法院可根据实际经济损失酌减；约定的违约金不足补偿实际经济损失的，可由赔偿金补足。联营合同订明赔偿金计算方法的，按照约定的计算方法及实际情况计算过错方应支付的赔偿金。联营合同既未订明违约金数额或比例，又未订明赔偿金计算方法的，应由过错方赔偿实际经济损失。
七、关于联营合同解除后的财产处理问题
（一）联营体为企业法人的，联营体因联营合同的解除而终止。联营的财产经过清算清偿债务有剩余的，按照约定或联营各方的出资比例进行分配。
联营体为合伙经营组织的，联营合同解除后，联营的财产经清偿债务有剩余的，按照联营合同约定的盈余分配比例，清退投资，分配利润。联营合同未约定，联营各方又协商不成的，按照出资比例进行分配。
（二）在清退联营投资时，联营各方原投入的设备、房屋等固定资产，原物存在的，返还原物；原物已不存在或者返还原物确有困难的，作价还款。
（三）联营体在联营期间购置的房屋、设备等固定资产不能分割的，可以作价变卖后进行分配。变卖时，联营各方有优先购买权。
（四）联营体在联营期间取得的商标权、专利权，解除联营合同后的归属及归属后的经济补偿，应当根据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国专利法》的有关规定处理。商标权应当归联营一方享有。专利权可以归联营一方享有，也可以归联营各方共同享有。联营一方单独享有商标权、专利权的，应当给予其他联营方适当的经济补偿。
八、关于无效联营收益的处理问题
联营合同被确认无效后，联营体在联营合同履行期间的收益，应先用于清偿联营的债务及补偿无过错方因合同无效所遭受的经济损失。
当事人恶意串通，损害国家利益、集体或第三人的合法利益，或者因合同内容违反国家利益或社会公共利益而导致联营合同无效的，根据民法通则第六十一条第二款和第一百三十四条第三款规定，对联营体在联营合同履行期间的收益，应当作为非法所得予以收缴，收归国家、集体所有或者返还第三人，对联营各方还可并处罚款；构成犯罪的，移送公安、机察机关查处。
九、关于联营各方对联营债务的承担问题
（一）联营各方对联营债务的责任应依联营的不同形式区别对待：
1、联营体是企业法人的，以联营体的全部财产对外承担民事责任。联营各方对联营体的责任则以各自认缴的出资额为限。对抽逃认缴资金以逃避债务的，人民法院除应责令抽逃者如数缴回外，还可对责任人员处以罚款。
2、联营体是合伙经营组织的，可先以联营体的财产清偿联营债务。联营体的财产不足以抵债的，由联营各方按照联营合同约定的债务承担比例，以各自所有或经营管理的财产承担民事责任；合同未约定债务承担比例，联营各方又协商不成的，按照出资比例或盈余分配比例确认联营各方应承担的责任。
合伙型联营各方应当依照有关法律、法规的规定或者合同的约定对联营债务负连带清偿责任。
3、联营是协作型的，联营各方按照合同的约定，分别以各自所有或经营管理的财产承担民事责任。
（二）农业集体经济组织以提供自己所有的土地使用权参加合伙型联营的，应当按照联营合同的约定承担联营债务，如合同未约定债务承担比例的，可参照出资比例或者盈余分配比例承担。
（三）以提供技术使用权作为合伙型联营投资的联营一方，应当按照联营合同的约定承担联营债务，如其自己所有的或者经营管理的财产不足清偿联营债务的，可以一定期限的技术使用权折价抵偿债务。