“明珠行动”给我们的启示
杨 涛
在中国拥有100多家分店的香港“珠宝大王”谢瑞麟和其子、现任该公司主席谢达峰等11人，日前因被怀疑涉嫌向旅行社及多名职员提供非法回佣，被香港廉政公署拘捕。（《新京报》4月24日）
谢瑞麟案中的相关人士员最终是否会被定罪处罚，我们不得而知。但是其提供非回佣的行为，会给游客的利益及市场正常的秩序带来极大损害却是无疑的。据香港金饰业人士透露，部分金铺有9成营业额来自旅行团，金铺不惜重酬导游，佣金可达首饰人工费的5成以上，故将金饰价格调高6成，将佣金开支转嫁到团员身上。这种类似珠宝行向旅行社及其职员提供非法回佣的现象在内地有过之而无不及，然而，我们要对这种行为进行司法查处比起香港来说，却面临着难度更大的多的法律困难。
首先，在我国法律中，将贿赂犯罪分为两种性质的犯罪，一种是国家工作人员的贿赂犯罪，一种是非国家工作人员的公司、企业人员的贿赂犯罪。相应地，前者可以最高被处死刑并且由检察机关管辖，而后者最高可判处有期徒刑十五年，并由公安机关管辖。这种区分且不说是否体现了公平地保护不同所有制单位的利益，单就管辖方面而言，如旅行社有民营和国有之分，在实践中就经常发生管辖不明的情况，结果有关机关互相推诿，影响了司法效率，造成打击不力。而在香港，贿赂犯罪都由廉政公署进行查处，更有利于形成规模效益，有利于打击贿赂犯罪。
其次，我国刑法规定，在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。这里，在经济往来中给有关人员回扣、手续费构成行贿罪的前提是接受回扣、手续费的人员是国家工作人员。如果不是国家工作人员，给回扣、手续费的人就不构成行贿罪，但是，事实上，珠宝行等企业给回扣、手续费的人是否是国家工作人员，其行为对游客的利益及市场正常的秩序的损害是同样巨大。而且，现在许多旅行社是民营的，这就意味着许多企业或其工作人员的行贿行为不能以行贿罪论处，可以堂而皇之逃避打击。同样，在香港法律中，给予帐外回扣、手续费，不管是给予行使公权力的人员还是其他性质企业的人员，同样可以构成行贿罪。
再次，在我国刑法中，有单位受贿罪，单位在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论，但是这里的单位仅限于是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，而不包括民营性质的企业、公司。然而，在类似珠宝行与旅行社勾结的案例中，旅行社的工作人员带团到珠宝行消费，珠宝行通过提高价格损害游客利益而给旅行社的工作人员巨额佣金的行为，这种支付行为是为国家法律所禁止，通常是帐外支付，许多行为事实上是旅行社本身与珠宝行有协议的，佣金由旅行社和其工作人员分成。那么，这种旅行社收受帐外佣金的行为是一种单位行为，但其对游客的利益及市场正常的秩序的损害与旅行社的工作人员个人行为危害同样巨大，按理也应以受贿论处，但如果旅行社是民营性质，则旅行社可以受刑事制裁，同样珠宝行也不以行贿罪受刑事制裁（如果其向国有单位给予帐外佣金就要以行贿罪论处）。
因此，在我国打击贪污贿赂犯罪的法律和司法实践中，始终面临着对于危害国有单位和非国有单位的利益要不要同等保护，国有单位及其工作人员与非国有单位及其工作人员危害社会的行为要不要同等惩处的问题。笔者认为，只有树立国有单位与非国有单位同等享有权利、同等承担义务的前提下，修订有关法律，我们目前面临的许多难题才能迎刃而解。
江西省赣州市人民检察院 杨涛
tao1991@tom.com
tao9928@tom.com

湖北省黄冈市人民政府


黄冈市人民政府关于印发《黄冈市城市建设专项资金管理暂行办法》的通知

黄政发〔2007〕6号

各县、市、区人民政府，龙感湖管理区、黄冈经济开发区管委会，市政府各部门：
　　《黄冈市城市建设专项资金管理暂行办法》已经2007年2月10日市政府第3次常务会议讨论通过，现予印发。





二○○七年三月七日




黄冈市城市建设专项资金管理暂行办法

　　根据我市城市建设投资及偿债的需要，经市人大常委会批准，市政府决定设立“黄冈市城市建设专项资金”（以下简称“专项资金”）。为规范专项资金管理，按照国家有关规定，结合本市实际，制定本办法。

第一章 专项资金管理原则


　　第一条 专项资金管理应遵循以下基本原则：
　　（一）集中管理，统筹安排。通过建立专项资金，将可用于城市建设的各项资金集中管理，统　　筹安排，确保重点项目建设和贷款还本付息。
　　（二）额度匹配，控制风险。专项资金的筹集金额应与重点建设项目的投资及偿债额度相匹配，促进投融资工作的良性循环，防范债务风险。
　　（三）规范操作，专款专用。专项资金实行专户管理，专款专用，按计划使用，不得用于城市建设投资及偿债以外的支出。

第二章 专项资金来源　


　　第二条 专项资金主要由以下来源构成：
　　（一）土地出让（出租）收入：包括但不限于土地出让金、土地增值收入、土地成本返还及土地出租收入等；
　　（二）城市建设税费收入：包括但不限于城市维护建设税、城市公用事业附加、城市基础设施配套费、政府特许经营收费收入等；
　　（三）其它资金：其它可用于城市建设和发展的财政性资金。

第三章 专项资金用途


　　第三条 专项资金的主要用途如下：
　　（一）重点建设项目资本金或配套资金的投入；
　　（二）银行贷款本金、利息及相关费用的偿还。
　　专项资金应优先用于黄冈市城市建设投资有限公司（以下简称“市城投公司”）偿还银行债务。
　　第四条 专项资金通过政府投资补助（补贴）方式，由市财政部门拨付给市城投公司，作为其偿还银行债务和投入项目资本金或配套资金的资金来源。市城投公司有权以此形成的权益向银行提供贷款质押担保，该项权益的质押登记部门为市财政局。

第四章 专项资金管理


　　第五条 黄冈市财政局（以下简称“市财政局”）为专项资金的管理机构，负责专项资金的筹措、归集和拨付工作。
　　第六条 专项资金的管理程序如下：
　　（一）预算管理：每年11－12月，市财政局会同市城投公司，根据建设项目投资和偿债计划，制订下年度专项资金收支计划，并纳入财政预算管理，确保项目建设及贷款本息偿还。
　　（二）专户归集：专项资金实行专户管理，由市财政局在指定银行开立“黄冈市城市建设专项资金”专户，并按规定及时筹措和归集专项资金。
　　（三）余额控制：市财政局可对专项资金进行正常调度，但专户余额必须大于当期应偿还银行贷款本息及应投入项目资本金之和，并按新的需求及时补充。
　　（四）按时拨付：对项目资本金或配套资金的出资，市财政局应在项目贷款到位前，按同比例划至市城投公司在贷款银行（或其指定开户行）开立的账户。对应偿还银行债务的资金，市财政局应在贷款本息到期的15个工作日前，将专项资金足额划至市城投公司在债权银行的账户。市城投公司应按计划或规定用途付款。
　　（五）动态监管：对专项资金的预算管理、专户归集、余额控制、资金拨付等过程进行监管，使其运作符合本办法的要求。

第五章 专项资金稽核


　　第七条 市财政局和市城投公司应确保专项资金专款专用，提高资金使用效益，并定期向市政府报告专项资金的筹集、拨付和项目投资、偿债等情况。
　　第八条 审计部门应加强对专项资金收支及使用的稽核监督，对在稽核中发现的违规问题，应督促责任主体及时整改。
　　第九条 对列入筹集范围内的专项资金，任何单位和部门不得以任何理由拒缴、少缴、缓缴。专项资金的缴存数额与进度应以满足建设项目投资和偿债的需要为前提。
　　第十条 专项资金不缴纳政府调控基金及其它相关费用。

第六章 其 它


　　第十一条 市财政局可根据本办法制订专项资金管理的实施细则，各有关单位和部门要做好专项资金收支及管理的配合工作。
　　第十二条 本办法自印发之日起执行,需修订或完善时商债权银行拟定。