小议虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资的区别

邱胜奎


虚报注册资本、虚假出资以及抽逃出资这三种行为是公司登记中最常见的行为，是工商局执法部门经常会遇到的案件类型，也就是所谓的“两虚一逃”行为。

笔者曾处理过几件有关虚假出资和虚报注册资本的案件，对这三个概念有一定了解，本以为这几个概念在区分上不会有太大的争议，但近期连续看到两篇文章（均出自工商局执法部门之手，一篇是《从案例试论虚假出资、虚报注册资本抽逃注册资本的区别》，作者是重庆市巴南区工商分局，一篇是《浅析虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资的区别》，作者是厦门市思明区工商局的曾庆光和张枝龙），颠覆了我一贯的理解，但由于上述文章均出自权威部门之手，不敢妄加评论，经过小心求证之后，我最后还是坚持了自己的观点，简述如下：

先看法条：


　　 第二百零六条违反本法规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十以下的罚款；对提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以一万元以上十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　第二百零八条公司的发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，欺骗债权人和社会公众的，责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二百零九条公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　
　　第五十八条　办理公司登记时虚报注册资本，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第五十九条　办理公司登记时提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以１万元以上１０万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照。构成犯罪的，依法追究刑事责任
　　第六十条　公司的发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第六十一条　公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　
　　第一百五十八条　申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。

看过法条之后，相信会对这三个概念之间的区别有个大致的理解，上述文章对这三个概念的区分也颇有道理，在此不累述。

分歧主要存在于虚报注册资本和抽逃出资之间，上述两篇文章用了一个案例：

甲乙二人作为发起人，欲成立A公司，但是两人资金不足，于是分别向丙借款100万元，约定一旦公司成立就马上归还。甲乙二人将从丙处借来的款项全部汇入公司帐户并取得验资报告，然后顺利获准成立了A公司，公司成立后的第3天，甲乙便把公司帐户中的款项全部取出，并归还了丙。

甲乙二人的行为到底上属于虚报注册资本还是属于抽逃出资？前述两篇文章均认为是虚报注册资本，笔者认为是抽逃出资。

虚报注册资本的定义，至今没有法律明确规定。从《公司法》第206条及《公司登记管理条例》58、59条来看，似乎把“虚报注册资本”与“提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段”并列作为两种行为，后者与前者相并列而非是对前者的解释或细化。然而，《刑法》158条所规定的虚报注册资本罪却将后者作为前者的解释或细化。在没有其他条款的情况下，似乎只能以刑法关于“虚报注册资本罪”的定义来解释虚报注册资本的违法行为，当然也不排除刑法仅仅对“提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段”虚报注册资本的行为课以刑罚而对其他虚报注册资本的行为不予处罚，虽然这样的理解比较晦涩。

从案件分析，甲乙借款注册公司的行为并不违反法律规定，属于民事主体之间的借贷关系，那么将借来的钱用于公司注册也不违反法律规定，验资报告也不是虚假的，而是完全真实的。所以不构成虚报注册资本的行为，但是一旦甲乙将借款作为注册资本投入公司后，款项的权利人发生了变化，变成了公司资产，公司作为独立的民事主体，其资产独立于股东个人资产，与股东个人的债权债务没有任何联系。同时，公司资产只能用于公司经营，而不属于甲乙的个人资产，甲乙却将属于公司的资产擅自取出用于偿还个人债务，属于典型的抽逃注册资本的行为，而不属于虚报注册资本。

在此情况下，对甲乙二人的行为，应由工商局以抽逃出资予以处罚，情节严重的，移交公安机关。

同时，股东抽逃资金属于股东侵犯公司财产所有权的行为，其他股东有权代位行使公司权利而要求甲乙偿还，公司其他债权人如因甲乙的抽逃行为而影响其债权清偿的，可要求甲乙在抽逃范围内承担补充责任。

铁道部


铁路运输成本节奖超罚暂行办法
1991年9月20日，铁道部

第1条 为促进和加强运输成本管理，实现运输支出的有效控制和合理节约，特制定本办法。
第2条 运输成本的节约应遵循下列原则：
一、必须把保证运输生产安全和运输设备质量的完好作为前提条件，通过改善企业经营管理，深挖内部潜力，提高设备利用率和劳动生产率，达到以较少投入实现较多产出的最佳经济效益。
二、坚持“保必须、压一般、禁违纪、反浪费”的成本管理思想。在坚决保证运输生产基本需要的同时，严格控制间接管理费的增长，严肃成本纪律，积极提倡勤俭节约，坚决反对铺张浪费和扰挤乱列运输成本。
三、要在加强成本管理基础工作、健全基层经济核算制、降低各项物资消耗、增产节约和增收节支上下功夫，实现运输成本的有效管理和合理节约。
第3条 考核指标
部对铁路局以年度成本计划的完成情况为考核的主要指标，以运输安全和成本纪律两项为考核的辅助指标和条件。
第4条 奖罚办法
一、铁路局完成年度成本计划（实际单位支出等于或低于年度考核计划）时，按运营人员总数（不含货车修理人员，下同）人均12元计算给予奖励。
二、铁路局年度实际成本（实际单位支出，下同）低于年度考核计划0．5～1％（含0．5％和1％）时，按运营人员总数人均15元计算给予奖励。
三、铁路局年度实际成本低于年度考核计划1％以上时，按运营人员总数人均18元计算给予奖励。
四、铁路局虽完成成本计划但运输安全和成本纪律情况不好时，视其情节轻重，适当扣发奖金。
五、铁路局年度实际成本超过年度考核计划在2％及以内时，按运营人员总数人均4元计算给予扣罚；超过年度考核计划2％以上时，按运营人员总数人均16元计算给予扣罚。
六、货车修理成本的完成情况，由部对车辆局进行考核。完成或未完成修车成本计划，按本条一至五项的规定进行奖罚（奖罚人数不重复计算）。
第5条 各铁路局应随同年度决算，报送运输成本节奖超罚的自我考核资料（修车成本由车辆局汇总上报），由部财务司会同劳动工资司对铁路局和车辆局进行综合考核和奖罚，并由财务司、劳动工资司联合发文公布奖罚结果。
第6条 完成或降低运输成本计划的奖金，由部在节余的工资基金中支付；未完成运输成本计划应扣罚的款额，在工资结算时予以扣减。
第7条 各铁路局应根据本办法原则精神，制定具体的考核奖罚办法，主要奖励那些完成运输成本计划和节约运输支出有贡献的人员，具体办法由劳资部门会同财务部门制定，并报部财务司、劳动工资司核备。